Председатель товарищества собственников жилья (ТСЖ), даже получив должность в результате выборов, является наемным работником. Но — только в том случае, если с ним был заключен трудовой договор.
Тогда на него распространяются все положения Трудового кодекса РФ, в том числе в части увольнения с должности. К такому выводу пришел Конституционный суд РФ, изучив жалобу Галины Руденко из Северодвинска.
Когда в многоквартирном доме, где жила Руденко, жильцы решили организовать ТСЖ, то ей предложили стать председателем.
Зарплату положили в 25 тысяч рублей ежемесячно, и Руденко исправно получала указанную сумму с 2013 по 2018 год.
Однако потом собственники приняли решение о ликвидации ТСЖ, а вот «парашют» председателю выплачивать отказались.
Руденко обратилась в суд с требованиями о взыскании невыплаченной заработной платы, компенсации за нарушение сроков ее выплаты, неиспользованный отпуск и причиненный моральный вред.
Однако суды общей юрисдикции отказали бывшему председателю в исполнении исковых требований.
Принимая решение, служители Фемиды исходили из того, что, согласно пункту 3.1 статьи 147 ТК РФ, «член правления товарищества собственников жилья не может совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору, а также поручать, доверять другому лицу или иным образом возлагать на него исполнение своих обязанностей члена правления товарищества».
В законодательстве сегодня нет формулировки отношений, которые складываются между ТСЖ и его председателем правления
— Полагаю, что запрет на заключение с председателем ТСЖ трудового договора прямо противоречит положениям Конституции РФ и иным правовым нормативным актам, — указала Руденко в жалобе, направленной в Конституционный суд: «В связи с заключенным мной как председателем ТСЖ и товариществом собственников жилья «Кондор» трудовым договором на данные взаимоотношения должны распространяться положения трудового законодательства РФ».
Судьи КС изучили материалы дела.
И с этой позицией судьи КС в целом согласились.
Поскольку ТСЖ больше не существует, то пересмотр дела не поможет Галине Руденко в восстановлении прав.
Зато она имеет право на «применение в отношении нее компенсаторных механизмов, чьи форма и размер определяются Северодвинским городским судом Архангельской области, рассмотревшим в первой инстанции конкретное дело с участием заявительницы».
Для этого суду необходимо установить, что ее отношения с ТСЖ «Кондор» были трудовыми.
КС не раз указывал, что свобода труда проявляется, в частности, в имеющейся у гражданина возможности свободно распорядиться своими способностями, то есть выбирать как род занятий, так и порядок оформления соответствующих отношений.
При этом необходимо осознавать разницу между трудовым договором и гражданско-правовым договором о выполнении работ или оказании услуг. Последний, к примеру, не предоставляет гарантий, полагающихся работнику в соответствии с законодательством о труде и об обязательном социальном страховании.
ТСЖ — особая форма совместного управления общим имуществом в многоквартирном доме
— Ни Гражданский, ни Трудовой кодексы РФ не определяют природы и правовой формы отношений, которые складываются между ТСЖ и председателем правления, тем самым не исключая возможности сторон урегулировать их в рамках действующего законодательства различными способами, — указал КС РФ. — Нормы законодательства не могут служить доказательством обязательности заключения именно трудового договора между ТСЖ и председателем правления, но в то же время они и не содержат положений, что заключение такого договора невозможно.
ТСЖ — особая форма совместного управления общим имуществом в многоквартирном доме. Председатель — фактически единоличный исполнительный орган.
Объем обязанностей председателя на безвозмездной основе может оказаться затруднительным.
— Установленный оспариваемой нормой запрет председателю правления ТСЖ совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору по своему конституционно-правовому смыслу означает, что председатель правления не может осуществлять иную оплачиваемую работу по трудовому договору с товариществом, — пояснил КС РФ. — Вместе с тем оспариваемая норма не препятствует признанию отношений председателя правления с ТСЖ трудовыми. Если из их содержания в конкретном случае следует осуществление председателем правления ТСЖ именно трудовой функции, как она определена статьей ТК РФ.
ВС РФ не признал трудовыми отношения между ТСЖ и председателем его правления
Верховный Суд Российской Федерации высказал свое мнение по вопросу о статусе отношений между товариществом собственников жилья и председателем его правления (Определение ВС РФ от 24 мая 2019 г. № 84-КА19-1).
Напомним, что правление является исполнительным органом ТСЖ, подотчетным общему собранию членов товарищества (ч. 4 ст. 147 Жилищного кодекса).
Правление товарищества собственников жилья избирает из своего состава председателя товарищества, если избрание председателя товарищества не отнесено к компетенции общего собрания членов товарищества уставом товарищества (ч. 3 ст. 147 Жилищного кодекса РФ).
Согласно ч. 1 и ч. 2 ст. 149 Жилищного кодекса РФ председатель правления товарищества собственников жилья избирается на срок, установленный уставом товарищества. Председатель правления товарищества обеспечивает выполнение решений правления, имеет право давать указания и распоряжения всем должностным лицам товарищества, исполнение которых для указанных лиц обязательно, действует без доверенности от имени товарищества, подписывает платежные документы и совершает сделки, которые в соответствии с законодательством, уставом товарищества не требуют обязательного одобрения правлением товарищества или общим собранием членов товарищества, разрабатывает и выносит на утверждение общего собрания членов товарищества правила внутреннего распорядка товарищества в отношении работников, в обязанности которых входят содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, положение об оплате их труда, иные внутренние документы товарищества, предусмотренные Жилищного кодекса РФ, уставом товарищества и решениями общего собрания членов товарищества.
Узнайте последние изменения правового регулирования трудовых отношений и кадрового делопроизводства, пройдя обучение по программе повышения квалификации, и получите диплом установленного образца
Вопрос о том, можно ли на основании приведенных норм считать председателя правления ТСЖ работником товарищества, долгое время являлся предметом споров среди специалистов. Так, например, Минфин России в своих письмах настаивал на существовании между указанными сторонами именно трудовых отношений, ссылаясь, среди прочего, на ст. 17 Трудового кодекса, согласно которой трудовые отношения возникают в том числе в результате избрания на должность.
А вот в судебной практике сколь-либо однозначного подхода по данному вопросу выработано не было. Встречались как примеры признания указанных отношений трудовыми (определение Кемеровского областного суда от 10 февраля 2012 г. № 33-1264), так и указания на принципиальную невозможность заключения трудового договора в такой ситуации (определения Московского городского суда от 2 июля 2014 г. № 33-25650/14, Ярославского областного суда от 16.07.2013 № 33-4240/2013). Существовала и точка зрения о том, что отношения между рассматриваемыми сторонами могут носить как трудовой, так и гражданско-правовой характер в зависимости от обстоятельств (определение Забайкальского краевого суда от 22 марта 2016 г. № 33-1350/2016).
Специалисты Роструда высказывали осторожную позицию о том, что закон не запрещает заключать с председателем правления ТСЖ трудовой договор.
И вот, наконец, по данной проблеме пришлось высказаться и ВС РФ. Судьи напомнили, что положения ст. 15 ТК РФ к трудовым отношениям относят отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Законодатель в ст. 20, ст. 56-57 ТК РФ определил, что работником является лицо, которое за плату и при соблюдении определенных условий действует в интересах работодателя путем выполнения согласованной с работодателем трудовой функции.
Между тем товарищество собственников жилья является формой самоорганизации граждан, одобренной государством для целей управления принадлежащим им имуществом, члены правления которого и его председатель являются членами товарищества собственников жилья, собственниками жилых помещений, которые действуют в форме товарищества собственников жилья в своих интересах в отсутствие лица, которого можно было бы квалифицировать в качестве работодателя.
Члены правления товарищества собственников жилья и его председатель действуют исключительно в интересах собственников жилых помещений, то есть в своих интересах, что делает невозможным вывод о существовании в рассматриваемых отношениях по самоуправлению признаков трудовых отношений.
Товарищество собственников жилья является некоммерческой организацией, основанной на равноправном членстве собственников помещений в многоквартирном доме, члены правления которого не могут находиться с ним в трудовых отношениях, но на основании решения общего собрания членов товарищества собственников жилья им может быть определен размер вознаграждения за участие в управлении многоквартирным домом.
Конституционный суд защитил трудовые права председателей ТСЖ
«Российская газета» публикует постановление КС РФ, которое разрешает заключать трудовой договор с председателем ТСЖ.
При этом необходимо осознавать разницу между трудовым договором и гражданско-правовым договором о выполнении работ или оказании услуг. Последний, к примеру, не предоставляет гарантий, полагающихся работнику в соответствии с законодательством о труде и об обязательном социальном страховании (определения КС РФ от 19 мая 2009 года N 597-О-О и от 29 мая 2019 года N 1262-О).
Председатель ТСЖ в таких случаях является фактически единоличным исполнительным органом, что предполагает значительный объем обязанностей
ТСЖ является особой формой совместного управления общим имуществом в многоквартирном доме. Председатель в таких случаях является фактически единоличным исполнительным органом, что предполагает значительный объем обязанностей, выполнение которых на безвозмездной основе (на общественных началах) может оказаться затруднительным.
— Установленный оспариваемой нормой запрет председателю правления ТСЖ совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору по своему конституционно-правовому смыслу означает, что председатель правления не может осуществлять иную оплачиваемую работу по трудовому договору с товариществом, — пояснил КС РФ. — Вместе с тем оспариваемая норма не препятствует признанию отношений председателя правления с товариществом собственников жилья трудовыми.
Также «РГ» публикует решение КС, касающееся невозможности понижения в статусе госслужащего при изменении штатного расписания. Положения ФЗ «О государственной гражданской службе РФ» признаны не противоречащими Конституции. Хотя дело заявительницы Ларисы Зарубиной при этом подлежит пересмотру, поскольку в ее деле произошло смешение понятий — отсутствие согласия гражданского служащего на замещение вновь созданной должности и отказ занять эту должность.
Другое решение КС, которое публикуется сегодня, касается дела о капремонте многоквартирных домов, инициированное Михаилом Стрельцовым из Смоленска. Законодателю поручено устранить обнаруженный пробел: как начислять взносы на капитальный ремонт многоквартирного дома, если его секции введены в строй в разное время. Положения статьи 170 ЖК РФ и статьи 71 Закона Смоленской области «О регулировании отдельных вопросов в сфере обеспечения своевременного проведения капитального ремонта общего имущества в МКД, расположенных на территории Смоленской области» признаны не соответствующими Конституции РФ.
Еще одно решение КС касается ситуации, когда психиатрический диагноз пациента отменен судом. Как следует из решения КС РФ, опубликованного сегодня, до внесения соответствующих изменений в законодательство медицинская документация, связанная с принудительным помещением в психиатрическую больницу, подлежит надлежащему хранению. Но в ней должен быть отражен факт признания госпитализации незаконной.
Вправе ли председатель ТСЖ доверить управляющему свои полномочия
ТСЖ для более эффективной работы может заключить договор с организацией или физическим лицом – управляющим. Глава Экспертного совета Ассоциации «Р1» Елена Шерешовец разобрала вопрос, вправе ли председатель ТСЖ передать такому лицу все свои полномочия по доверенности, в том числе если срок полномочий членов правления истёк.
Председатель ТСЖ избирается из числа членов правления и должен быть собственником помещения в МКД
Товарищество собственников жилья, согласно ч. 2 ст. 162 ЖК РФ, – один из трёх способов управления многоквартирным домом. Членами товарищества должны являться собственники, обладающие более чем 50% от общего числа всех голосов в доме (ч.
3 ст. 135 ЖК РФ).
К органам управления ТСЖ относятся общее собрание членов товарищества и его правление (ст. 144 ЖК РФ). Правление ТСЖ избирается на общем собрании членов (далее – ОСЧ) на срок не более, чем два года. Председатель правления избирается из числа его членов (ч. 3 ст.
147 ЖК РФ).
Председатель правления ТСЖ обязательно должен быть собственником помещения в доме и входить в правление. При этом неважно, где он прописан: в помещении дома, владельцем которого он является, или же в другом месте или даже городе.
- должностные лица организации или управляющий, с которыми заключён договор управления;
- работники ТСЖ, заключившие с товариществом трудовой договор на выполнение иных функций;
- члены ревизионной комиссии ТСЖ.
ЖК РФ и суды запрещают председателю ТСЖ передавать кому-либо по доверенности его полномочия
Глава Экспертного совета Ассоциации «Р1» Елена Шерешовец в своём Телеграм-канале разобрала вопрос, может ли председатель ТСЖ передать свои полномочия управляющему по генеральной доверенности.
Эксперт ответила, что делать это нельзя в соответствии с ч. 3.1 ст. 147 ЖК РФ: «Член правления ТСЖ не может. поручать, доверять другому лицу или иным образом возлагать на него исполнение своих обязанностей члена правления товарищества». По данной теме уже сложилась судебная практика, и инстанции единогласны в своей позиции.
- Постановление Восемнадцатого ААС от 29.05.2015 по делу № А47 — 4960/2014.
В Уставе ТСЖ собственники прописали, что товарищество может заключать трудовой договор с управляющим – физическим лицом. Такому лицу при этом передаются все полномочия председателя, кроме права участвовать в заседаниях правления. Орган ГЖН счёл такое условие незаконным и выдал ТСЖ предписание исправить нарушение.
Товарищество попыталось оспорить документ в суде, считая, что законодательство не содержит запрета на управление ТСЖ третьим лицом. Судебные инстанции встали на сторону надзорного ведомства. Они указали, что в соответствии со ст. 149 ЖК РФ, председатель правления ТСЖ действует без доверенности от имени товарищества.
Он подписывает платёжные документы и совершает сделки.
В ч. 3.1 ст. 147 ЖК РФ прописан запрет на передачу полномочий члена правления товарищества иному лицу, в том числе при помощи доверенности либо иным способом. А в рассмотренном судами деле основные обязанности по руководству деятельностью ТСЖ, в том числе право первой подписи на платёжных документах, переданы по доверенности управляющему ТСЖ согласно Уставу.
Такое делегирование полномочий противоречит законодательству РФ.
- Постановление Верховного Суда РФ от 13.03.2020 по делу № 89-АД20 — 1.
Суд оштрафовал ТСЖ на 10 тысяч рублей за неисполнение предписания органа ГЖН – привести Устав в соответствие с ЖК РФ. В документе было прописано право председателя передоверить свои полномочия управляющему, и надзорное ведомство требовало исключить такую возможность из Устава.
Верховный суд России признал правоту коллег, оштрафовавших ТСЖ за невыполнение требования органа Госжилнадзора, и отклонил жалобу товарищества.
Если срок полномочий правления ТСЖ истёк, то его члены работают до избрания нового правления
Елена Шерешовец также разобрала, что делать ТСЖ, если срок полномочий председателя правления истёк, а общее собрание членов не смогло утвердить его на новый срок из-за отсутствия кворума. Эксперт отметила, что такая ситуация не влечёт их фактического прекращения. Управленческая деятельность возможна до следующего переизбрания.
В подтверждение данной позиции она привела пример из судебной практики – определение Московского городского суда от 28.05.2013 по делу № 11-14464/2013. В суд обратился один из собственников помещений в МКД, которым управляло ТСЖ. Истец указала, что председатель и правление ведут свою деятельность незаконно, поскольку срок их полномочий давно истёк.
Суды не согласились с позицией собственника, отметив, что для признания в целом всей деятельности ТСЖ незаконной требуется прямое указание в НПА, а не тот факт, что в товариществе не соблюдаются сроки переизбрания правления и его председателя.
Ни Жилищный кодекс РФ, ни учредительные документы ТСЖ не устанавливают таких последствий истечения срока полномочий исполнительного органа. Правление и председатель имеют право руководить товариществом до момента переизбрания или избрания новых членов в установленном законом порядке.
На заметку
- Председатель товарищества не имеет право это делать в соответствии с ч. 3.1 ст. 147 ЖК РФ.
- Если такая возможность прописана в Уставе ТСЖ, то собственникам необходимо привести документ в соответствие с ЖК РФ, в том числе по предписанию надзорного органа.
- В случае, когда общее собрание членов не выбрало новое правление или не продлило срок полномочий действующего руководства ТСЖ, председатель и члены правления продолжают исполнять свои обязанности до момента, когда такое собрание состоится. В этом случае также нельзя передать обязанности председателя товарищества третьему лицу.
Может ли госслужащий быть председателем правления ТСЖ
Может ли государственный служащий занимать выборную должность в товариществе собственников жилья, разбирался Восьмой кассационный суд общей юрисдикции (дело № 88 – 6553/2021 ). Как выяснилось, безвозмездность такого участия ещё не свидетельствует о соблюдении госслужащим закона.
Точка в деле ещё не поставлена. Однако кассационная инстанция усомнилась в том, что совмещение должности государственной гражданской службы с должностью учредителя товарищества не создают противоречий между публичными и частным интересам.
Оперативный дежурный ОМВД России по Мошковскому району г. Новосибирска несколько лет занимал должность председателя в правлении ТСЖ. Когда это обстоятельство выяснилось, сотрудника уволили со службы в связи с несоблюдением ограничений и запретов, установленных федеральными законами.
Бывший сотрудник не согласился с увольнением и обратился в суд с требованием восстановить его на службе и оплатить время вынужденного прогула.
Доводы истца:
• служебная проверка не установила, что он нарушил закон;
• ТСЖ зарегистрировано в 2009 г., проверка проведена в 2020 г.;
• ТСЖ не осуществляло деятельность, которая преследует извлечение прибыли;
• Закон о государственной службе не запрещает участие в ТСЖ;
• сроки привлечения к дисциплинарной ответственности пропущены.
Центральный районный суд г. Новосибирска признал приказ об увольнении незаконным, восстановил истца на службе и взыскал денежное довольствие за время вынужденного прогула в сумме 140 000 рублей (дело № 2 – 3571/2020).
Апелляционная инстанция с решением согласилась.
Решение обжаловали ответчик — ГУ МВД РФ и прокурор Новосибирской области.
Вышестоящий суд учёл, что истец избран учредителем Товарищества на безвозмездной основе и денежное вознаграждение за общественную работу не получал. На момент рассмотрения дела принимает меры для исключения себя из числа учредителей.
При этом судебная коллегия не согласилась с выводами нижестоящих инстанций, которые посчитали:
• факт нарушения истцом ограничений и запретов, установленных федеральными законами, не нашёл своего подтверждения;
• отсутствует коллизия публичных и частных интересов.
Правовое обоснование кассационной инстанции:
- Федеральный закон № 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» устанавливает, что работа сотрудников органов внутренних дел по совместительству не допускается (ч.4 ст. 34 ).
- К грубым нарушениям служебной дисциплины сотрудником органов внутренних дел относится несоблюдение ограничений и запретов, установленных законодательством РФ (п. 1 ч. 2 ст. 49).
- Федеральный закон № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» в качестве исключения позволяет участвовать на безвозмездной основе в управлении некоммерческой организацией, но с разрешения представителя нанимателя, которое получено в порядке, установленном нормативным правовым актом государственного органа (пп. «б» п. 3 ч. 1 ст. 17).
Судебная коллегия обратила внимание нижестоящих инстанций на то, что на дату избрания истца учредителем ТСЖ (2009 г.) Федеральный закон о госслужбе запрещал госслужащим участвовать в управлении коммерческой или некоммерческой организацией, за исключением участия в управлении товариществом собственников жилья и некоторых других организаций — с разрешения представителя нанимателя, которое получено в установленном порядке (п. 3 ч. 1 ст. 17).
Однако правомерность участия госслужащего в ТСЖ нельзя оценивать только по такому формальному признаку, как безвозмездность.
Нижестоящие суды не исследовали юридически значимые обстоятельства. В частности,не установили:
• предпринимал ли истец меры, чтобы получить разрешение представителя нанимателя на безвозмездное участие в ТСЖ;
• было ли им получено такое разрешение;
• не дал правовую оценку заключению, принятому по результатам проверки.
В итоге кассационная инстанция отменила судебные постановления, а дело направила на новое рассмотрение в апелляционный суд.
Кроме соблюдения ограничений и запретов, связанных с госслужбой, прокуратура любит проверять в ТСЖ наличие антикоррупционной политики.
Скачать образец антикоррупционной политики ТСЖ можно на сайте ДомОнлайн.
Дорогие читатели!
Чтобы не пропустить ничего важного в сфере ЖКХ, выберите, где вам удобнее следить за обновлениями:
➜ в Telegram или во ВКонтакте.
А самые полезные и популярные материалы можно найти в виде карточек на нашем канале в Дзен.