Что такое субсидиарная ответственность

Участники и директор не платят по долгам общества. Это известное правило действует, пока ООО вовремя рассчитывается с контрагентами и налоговой. Ограниченная ответственность — в каком-то смысле миф. Если накопятся долги, владельцы бизнеса обязаны пустить в ход личные деньги, квартиры и машины. Это называется субсидиарной ответственностью. В статье рассказываем, когда владельцы платят за ООО и советуем, как подстраховаться.

Кто рискует в проблемном ООО

Если у бизнеса долги и не хватает денег, отвечают люди, которые им управляли. Закон называет их контролирующими лицами. К ним относятся:

— фактический владелец бизнеса — когда долю ООО записали на подставное лицо или фирму открыли для дробления бизнеса и ухода от налогов;

— главный бухгалтер, бухгалтер — то есть человек, который отвечал за оплату;

— подставные директор и участник — пока не докажут, что значились только в учредительных документах, а выгоду получал другой человек.

Именно эти лица рискуют попасть на субсидиарную ответственность. Такой подход описан в ст. 53.1 ГК РФ, ст. 61.10 Закона о банкротстве и п. 3 и 7 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53.

Если виноваты несколько человек, по долгам платят солидарно. Это значит, кредитор предъявит исполнительный лист к самому платёжеспособному и заберёт весь долг. Заплативший за всех сможет взыскать доли с остальных должников. Но уже сам.

Сразу успокоим: личная ответственность не наступает автоматически при долгах в ООО. Человек платит, только когда в фирме нет денег по его вине. С виной и долгами разбираются суды. А в суды должны обратиться кредиторы.

Когда наступает субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность наступает в двух случаях. Первый — фирма обанкротилась и виноваты владельцы. Второй — налоговая исключила брошенную с долгами фирму из ЕГРЮЛ. Случаи названы в ст. 3 Закона об ООО.

ООО обанкротилось

Банкротство — когда суд официально признал, что в ООО долгов больше, чем денег на счетах и мебели в офисе. Банкротство бывает при долгах от 300 000 ₽.

Примерный сценарий банкротства такой.

Налоговая, поставщик или арендодатель не дожидаются оплаты и получают через суд исполнительный лист. Если долг висит дольше трёх месяцев, кредитор через суд банкротит ООО.

Суд ставит в бизнес арбитражного управляющего. Управляющий собирает остатки денег, продаёт имущество и расплачивается с налоговой и кредиторами по чуть-чуть. В конце ООО закрывают.

Если выяснится, что в банкротстве виновато контролирующее лицо, его заставят доплачивать кредиторам. Для этого будет отдельный суд.

Вот случаи из ст. 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, когда считается, что виноват директор или владелец бизнеса:

• из фирмы вывели деньги, переписали имущество;
• в ООО нет бухгалтерских документов или в них искажены цифры;
• половина долгов — это налоги и штрафы, из-за которых не хватило денег на поставщиков и зарплаты;
• директор знал про непосильные долги, но не шёл в банкротство;
• в фирме меняли адрес и скрывались от контрагентов.

Пример: учредителей заставили платить долг фирмы-банкрота ООО с двумя учредителями не заплатило подрядчику 3 700 000 ₽. Подрядчик судился, получил исполнительный лист, подавал на банкротство. Выяснилось, что у ООО ничего нет. Подрядчик попросил у суда привлечь учредителей к субсидиарной ответственности. Оказалось, что учредители поменяли адрес и не сообщили налоговой, спрятали бухгалтерию и переоформили ООО на подставное лицо. Так нельзя, с долгами надо разбираться, а не сливать бизнес. Подрядчику выдали исполнительный лист к учредителям на 3 700 000 ₽ — дело № А40-297575/2018.

Платить за ООО не придётся, если учредитель и директор пытались поправить дела. Например, оформляли рассрочку по налогам, но не потянули.

30 дней Эльбы в подарок

Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно

Субсидиарная ответственность в банкротстве: когда привлекают и как освободиться?

Если у компании-банкрота не хватило средств, чтобы расплатиться с кредиторами, это не всегда значит, что долг буден списан. Взыскатели могут попытаться привлечь контролирующих лиц организации к субсидиарной ответственности, обвинив их в тех или иных «грехах». Узнаем подробнее, что такое субсидиарная ответственность, когда есть риски «попасть» на нее, можно ли ее избежать и как освободиться от нее, если вас уже привлекли кредиторы или арбитражный управляющий.

Напоминаем о возможности продать и купить долги на маркетплейсе ДОЛГ.РФ. В наличии лоты должников как банкротов, так и продолжающих вести хозяйственную деятельность. Удобные фильтры позволят найти подходящий лот именно вам: как по цене, так и по типу долга.

Что такое субсидиарная ответственность?

Субсидиарная ответственность (от лат. subsidiarius — резервный, вспомогательный) понимается как дополнительная ответственность, то есть право взыскания неполученного долга с другого лица, если основной должник не может его погасить, указывает исполнительный директор ООО «УК «Помощь» Анна Ларина. По словам эксперта, субсидиарная ответственность контролирующих должника-банкрота лиц появилась в новейшей истории российского права еще в 1994 году вместе с Гражданским кодексом РФ.

Ранее второй абзац п. 3 ст. 56 ГК РФ содержал положение о субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица тех, кто довел юридическое лицо до банкротства. В дальнейшем норма о субсидиарной ответственности в 1998 году была фактически продублирована в специальном законе о банкротстве (№ 6-ФЗ) и далее получила развитие в сменившем его законе о банкротстве от 2002 года (№ 127-ФЗ).

Субсидиарная ответственность — вид исключительной ответственности контролирующих должника (банкрота) лиц, подчеркнул юрист Александр Малютин. Принцип исключительности данного вида ответственности сформирован еще в постановлении Пленума ВС РФ № 53 от 21 декабря 2017 года.

«Исключительность субсидиарной ответственности означает, что она не должна применяться в тех случаях, когда банкротство вызвано, например, ошибками в ведении бизнеса, изменением экономической ситуации (когда это реально повлияло на бизнес), непредвиденными обстоятельствами. Применение такого принципа означает, что если руководитель компании или иные лица, которые имели широкий круг полномочий (иначе — контролирующие лица), действовали разумно и добросовестно, субсидиарная ответственность наступать не должна», — указывает Александр Малютин.

Активно кредиторы в процедурах банкротства используют инструмент привлечения к субсидиарной ответственности с 2017 года, отмечает адвокат, арбитражный управляющий, руководитель юридической компании «Стратегия» Дмитрий Краснощёк. Сейчас 99% банкротных процедур проходят с участием спора о привлечении физических лиц к субсидиарной ответственности.

Юридические услуги по взысканию долгов

Когда привлекают к субсидиарной ответственности?

Как правило, к субсидиарной ответственности контролирующих банкрота лиц привлекают по двум основным причинам, указывает специалист в области банкротства юридических и физических лиц Евгения Яковлева:

1. Компания стала банкротом по вине руководителя: он вывел имущество, потерял документы компании, совершал действия не в интересах компании, а в целях личного обогащения за ее счет.
2. Руководитель компании, понимая, что его предприятие фактически банкрот, вместо того, чтобы обратиться в суд с заявлением о банкротстве, продолжил обманывать контрагентов, пытаясь решить проблемы компании за счет их средств, наращивая долги.

В то же время субсидиарная ответственность не появляется автоматически, подчеркивает адвокат, арбитражный управляющий, руководитель юридической компании «Стратегия» Дмитрий Краснощёк.

«Около 90% наших клиентов — ООО, общества с ограниченной ответственностью. По Закону об ООО участники не отвечают по обязательствам компании, компания не отвечает по обязательствам участников. Но у нас много законов, и по Закону о несостоятельности или банкротстве ответственность на физических лиц может быть возложена», — предупреждает эксперт.

Дмитрий Краснощёк также рассказывает о дополнительном основании привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. Если в списке кредиторов компании числится ФНС РФ, и сумма ее требований больше 50% — то презюмируется вина руководителя, который допустил неуплату налогов. Исключить свою вину можно, но придется доказывать обратное. В частности, потребуется доказывать отсутствие умысла снизить налогооблагаемую базу при заключении сделок с сомнительными контрагентами (по мнению налоговой инспекции), также доказывать реальность выполнения контракта закрывающими документами, свидетельским показаниями, мнениями экспертов.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности?

Обычно к субсидиарной ответственности привлекают руководителя организации, но ответчиком стать может любое лицо, которое негативно влияло на компанию, отмечает специалист в области банкротства юридических и физических лиц Евгения Яковлева. Ответчиками могут стать учредитель, главный бухгалтер и даже лицо, которое по документам с компанией не связано, но фактически контролировало или получило выгоду от недобросовестных действий руководства компании.

Для определения статуса контролирующего лица необходимо оценить его фактическую возможность влиять на деятельность компании, подчеркивает юрист Александр Малютин.

Возможность влиять на деятельность компании может выражаться в следующем:

1. Наличие полномочий на совершение сделок от имени и в интересах должника. Эти полномочия могут быть возложены как на основании доверенности, так и на основаниях, установленных законом (например, в рамках должности генерального директора).
2. Должностное положение в компании, которое позволяет влиять на ее деятельность. Например, главный бухгалтер может иметь полномочия на принятие существенных решений. Распоряжения заместителя генерального директора могут быть обязательны для всех.
3. Наличие родственных связей с руководителями компаниями. Например, супруг директора формально не связан с должником, но давал указания руководителю относительно деятельности должника.
4. Возможность понуждать директора, иных руководителей организации совершать определенные действия при управлении компанией. Например, директор занимает свою должность номинально.

Александр Малютин указывает, что существуют примеры, когда статус контролирующего лица предполагается.

Тревогу вызывает и складывающаяся судебная практика, отмечает адвокат, арбитражный управляющий, руководитель юридической компании «Стратегия» Дмитрий Краснощёк. Сейчас к субсидиарной ответственности пытаются привлечь даже детей контролирующих лиц. Это возможно в случаях, если на детей записано имущество и, по мнению кредитора, оно нажито преступным путем за счет действий родителей. Например, это могут быть имущественные комплексы, записанные на детей, дорогостоящая недвижимость. Также к субсидиарной ответственности могут привлечь компании, аффилированные с должником. Если в процессе проверки ФНС РФ выявит группу аффилированных компаний, то и им могут предъявить требования об уплате долгов.

Как не допустить привлечения к субсидиарной ответственности?

Не допустить возникновения субсидиарной ответственности можно, если соблюдать требования законодательства, своевременно рассчитываться по своим обязательствам, вести дела добросовестно и с должной осмотрительностью, надлежащим образом оформлять первичные документы и вести бухгалтерский учет, указывает исполнительный директор ООО «УК «Помощь» Анна Ларина.

Чтобы избежать субсидиарной ответственности, юрист Александр Малютин рекомендует:

• не скрывать и не выводить активы;
• проводить анализ контрагентов по сделкам, не заключать сделки, если контрагент явно сомнительный;
• не искажать бухгалтерскую отчетность и не давать указаний о ее искажении;
• не уничтожать документы компании и не давать таких указаний;
• не участвовать в сомнительных финансовых операциях;
• проводить периодическую оценку своих действующих контрагентов;
• в случае наличия подозрений в возможных финансовых проблемах — не принимать на себя новых обязательств, кроме случаев, когда потенциальный контрагент официально предупрежден о трудностях;
• в случае финансовых сложностей принимать меры, направленные на исправление ситуации. Если это невозможно — самостоятельно своевременно обратиться в суд с заявлением о банкротстве;
• в случае банкротства передать своевременно всю документацию конкурсному управляющему с оформлением документов о передаче.

Что делать, если к субсидиарной ответственности уже привлекли?

Управляющий партнер юридической фирмы Bessonov Group Павел Бессонов указывает, что в случае, если не удалось защитить себя в суде от субсидиарной ответственности, избавиться от нее можно несколькими способами:

1. Погасить задолженность. Данный способ является наименее востребованным, так как предполагает значительные расходы. Однако у него есть преимущества перед другими способами. Если задолженность незначительная, то им можно воспользоваться. Иногда таким способом пользуются лица, которым срочно нужно выехать за границу (например, на лечение, но выезд закрыт), и другого быстрого пути, как погашения задолженности, нет. Обычно это состоятельные люди, для которых погасить задолженность не составляет особых усилий.
2. Выкупить задолженность с торгов. Это возможно при условии, если большинство кредиторов выбрали продажу требования с торгов. При этом необходимо понимать, что в торгах могут и, скорее всего, будут участвовать другие лица, которые смогут предложить большую цену, чем субсидиарный ответчик. Тогда контролирующему лицу придется договариваться с ними либо о рассрочке, либо о дисконте.
3. Выкупить задолженность у кредитора напрямую. Можно договориться об уступке права требования с каждым кредитором отдельно. В данном случае целесообразно предлагать дисконт и рассрочку.

Как уже упоминалось экспертами ранее, списать задолженность через банкротство гражданина невозможно. Закон о банкротстве прямо указывает, что такие долги остаются за гражданином даже после завершения процедуры личной несостоятельности.

Что такое субсидиарная ответственность

Рассказываем, что такое субсидиарная ответственность, кого и за что могут к ней привлечь, какими бывают последствия и как защититься, если вас привлекают к такой ответственности.

Иногда возникают ситуации, когда организации не хватает денег на счетах и имущества для расчетов по своим обязательствам. А заявленный уставной капитал не покрывает все требования кредиторов. Тогда суд может обязать выплатить долги юридического лица ее учредителя, который погасит их из личных средств.

Что такое субсидиарная ответственность

В Гражданском кодексе есть норма, которая обязывает основного должника привлечь дополнительных заемщиков к погашению своего обязательства, если у него нет возможности рассчитаться с кредитором (ст. 399 ГК РФ). Такую ответственность называют субсидиарной или дополнительной. При этом сначала взыскатель должен предъявить требования по выплате долга основному заемщику (в нашем случае компании), а если у того недостаточно денег и имущества для исполнения обязательства, то истец идет к контролирующим лицам, которые принимают решения за фирму и дают для нее обязательные указания. Они в итоге должны будут выплатить деньги в полном объеме, даже в том случае, если уставного капитала не хватает на погашение обязательства.

Например, если уставной капитал у фирмы заявлен в 10 000 рублей, а долгов накопилось на большую сумму, то кредитор будет требовать деньги с учредителя, у которого на счетах как раз достаточно средств и имущества для расчета.

Контролирующее лицо может также иным образом оказывать влияние на компанию и получать от этого свою выгоду.

Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности

В первую очередь дополнительно отвечать по долгам организации своим личным имуществом будут генеральный директор и учредители юридического лица. Директор ООО может быть привлечен к субсидиарной ответственности, если его признали виновным в совершении действий или бездействий, которые:

• Повлекли значительные убытки для компании из-за личного интереса к сделкам;
• Скрывали нюансы сделки или повлекли отказ учредителей, когда это было нужно для заключения договора;
• отсутствию нужной информации для заключения сделки (например, не проверил контрагента на благонадежность или запросил у него нужные лицензии);
• решению по заключаемой сделке без проверки сведений о партнере по контракту;
• подделке или хищению документов юридического лица.

В таком случае владелец ООО может подать на его руководителя в суд и заставить возместить ущерб.

На практике иногда могут заявить требования топ-менеджерам фирмы – финансовому, операционному директору, главному бухгалтеру, начальнику юридического отдела.

По закону эти должностные лица считаются контролирующими. В частности, они не более чем за три года до появления признаков неплатежеспособности юрлица заключали за него сделки, договаривались с контрагентами об их условиях.

Контролируют предприятие и такие лица, которые:

• Находились в родстве с руководством фирмы или ее собственниками;
• Могли совершать сделки от имени компании на основании выданной доверенности или внутреннего нормативного акта;
• Являлись ключевыми сотрудниками (главный бухгалтер, финансовый директор);
• Владели 50% и более доли в уставном капитале, если не доказали обратного;
• Являлся одновременно руководителем организации, а значит, может влиять на ее решения или иметь доступ к счетам;
• Участвовали в ликвидации бизнеса;
• Владели 50% и более голосующих акций в акционерном обществе или более чем половиной долей уставного капитала в ООО;
• Получали выгоду от незаконных действий руководителя или собственников компании;
• Получали прибыль от бизнеса предприятия, но не имели к ней никакого отношения.

Иногда учредителя могут привлечь к субсидиарной ответственности в случае возникновения признаков банкротства у юрлица из-за ухудшения финансового положения, однако владелец предприятия к этому не имел никакого отношения.

Кроме того, в законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ есть ст. 44, по которой с обладателей крупных долей в бизнесе взыскивают заем по своей фирме совместно с другими собственниками, если:

• Они допустили отрицательные финансовые показатели и обрекли ее на банкротство. Такими действиями могут быть одобрение убыточного контракта, сотрудничество с компанией, работающей только «на бумаге», потеря или хищение документов;
• Вовремя не заявили о своей финансовой несостоятельностью или опоздали с его подачей на месяц с даты серьезных затруднений с финансами;
• Заявили о фиктивном упадке в бизнесе или иначе нарушили требования закона о банкротстве. Например, не стали оспаривать претензии кредиторов или заявили о своей несостоятельности, когда в реальности денег для расчетов с контрагентами было достаточно. Либо заявили недостоверные сведения в Федресурс – специальный реестр данных о неплатежеспособных предприятиях.

Ошибки учредителя, которые могут повлечь за собой субсидиарное взыскание

Поскольку от ошибок в управлении бизнесом не застрахован никто, это может быть чревато привлечением к выплате долгов за свою компанию. Рассмотрим ситуации, в результате которых учредителя могут заставить погасить долговые обязательства вместе с другими обладателями долей, если они образовались из-за их деятельности по управлению юридическим лицом.

1. Перевод финансов и другого имущества организации на третье лицо, не имеющее к нему отношения. На практике активы фирмы владельцы долей переводят на близких родственников или аффилированных лиц – это те граждане и юридические лица, которые влияют на деятельность банкротящегося юрлица. Например, по закону в качестве таких лиц будут директор, управляющий фирмой, участник с более чем 20% акций или долей в уставном капитале, супруг или супруга учредителя, его дети и другие близкие члены семьи. Сведения об аффилированных лицах должны обязательно указываться в отчетности. А публичные компании должны еще и публиковать этот список на своем сайте.
2. Заключение сделок с неочевидными основаниями. Здесь рекомендуем заручиться подтверждающими документами для контрактов, иначе суд может решить, что сделку использовали для вывода активов бизнеса.
3. Сдача неполной бухгалтерской отчетности или ее отсутствие, а также непередача данных по компании лицу, которое отвечает за ходом банкротства перед судом. К субсидиарке могут привлечь и в том случае, если бухотчеты затерялись в офисе в ходе смены собственника или руководства. Здесь можно передавать дела по акту приема-передачи, где придется сделать подробную опись первичных и вторичных документов.
4. Учредитель забыл проверить данные о компании в ЕГРЮЛ. Причем даже банальная опечатка в адресе юрлица или имени собственника может повлечь привлечение к субсидиарке. Рекомендуем постоянно сверяться с реестром и при необходимости обновлять там информацию. При наличии ошибок придется подать заявление в налоговую об исправлении данных в реестре.
5. Контролирующее лицо должно всячески озаботиться спасением бизнеса, иначе его бездействие суд сочтет серьезным основанием для привлечения к совместной выплате долгов с другими собственниками. Например, можно заняться реструктуризацией долга, взыскать дебиторскую задолженность с контрагентов.
6. Компания должна заявить о своем банкротстве за месяц с момента появления признаков несостоятельности, иначе суд сочтет, что собственники бизнеса таким образом вводят в заблуждение своих контрагентов.
7. КДЛ могут дополнительно заставить выплачивать долги фирмы, если у него обнаружится неоплаченный административный штраф или уголовный срок. В последнем случае наличие еще не вступившего в силу обвинительного судебного акта бывает достаточно. Например, часто привлекают к дополнительной ответственности, если долговые обязательства у юрлица возникли из-за уголовного, налогового или административного наказания собственника.
8. Граждан, контролирующих предприятие, могут заставить понести наказание за ведение такого бизнеса, если они пытались оптимизировать налоговую нагрузку, но делали это с нарушениями законодательства.

Процесс привлечения к субсидиарной ответственности

Чаще всего владельцев крупных долей в уставном капитале привлекают к погашению долговых обязательств субсидиарно в рамках процедуры банкротства. Однако налоговая инспекция может взыскать недоимку по неуплаченным налогам:

1. В рамках ст. 45 Налогового кодекса – например, компания не отразила полученный доход в отчетности или по итогу выездной проверки налоговый инспектор доначислил налоги. Если у компании образовался большой долг, а активов для расчета недостаточно, то налоговая может доказать вину учредителей в наличии долга, а также перевод имущества на нового собственника и взыскать его из личных средств владельцев компании.

При этом Конституционный суд в 2017 году выпустил постановление № 39-П от 08 декабря, где указал, что суд может учитывать наличие или недостаток имущества у собственника как частного лица. Также налоговикам придется доказать факт обогащения в результате неуплаты налогов (например, в письме от 09.01.2018 № СА-4-18/45@ налоговая указала, что такой факт могут доказать через признаки финансового благополучия родственников), степень вины, и учесть другие обстоятельства дела.

Кроме того, невыплаченные налоги могут взыскать с учредителя или директора, если фирма уже исключена из ЕГРЮЛ и считается неработающей либо после прохождения процедуры ликвидации.

А если у вас есть зависимая компания и собственник переводит оплату налогов со своей фирмы на нее, налоговики могут запросить взыскание всей задолженности с зависимой фирмы. Но для этого налоговой службе нужно доказать зависимость такого юрлица от основного и поступление на его счет дохода должника.

1. Если компания не может рассчитаться по налогам, налоговая инспекция может подать иск в рамках гражданского судопроизводства о взыскании ущерба – то есть налогового долга компании – с ее учредителя или директора. Такая возможность у налоговиков есть в ст. 1064 Гражданского кодекса РФ, то есть собственника бизнеса могут привлечь к ответственности за возмещение ущерба по неуплате налогов. Но сначала вину учредителя должны установить в рамках уголовного дела.

Что нужно сделать для привлечения учредителя к субсидиарной ответственности

Кредиторами, которые могут заявить о субсидиарной ответственности учредителя, могут быть:

• Финансовые организации, например банки;
• Сотрудники компании, перед которыми возникла задолженность по зарплате, в том числе бывшие либо их представители;
• Контрагенты, которые ждут исполнения обязательств по договорам либо возврата денег или отгруженного товара;
• Конкурсный управляющий в рамках дела о банкротстве;
• Налоговая инспекция;
• Другие лица, перед которыми у компании есть неисполненные обязательства.

Для этого они должны сделать ряд шагов.

1. Отправить претензию компании-должнику, указать точную сумму долга и дату погашения;
2. Подать исковое заявление в суд, если должник:

• Не ответил на досудебную претензию в течение 30 дней;
• Сообщил, что денег на счету нет и не указал сроки погашения долга.

1. Должник, который погашает долговое обязательство субсидиарно, должен отправить основному заемщику уведомление о требованиях кредиторов.
2. Если от дополнительного заемщика не поступало согласия выплатить имеющиеся у него заемные обязательства, то он может подать документ об иске в судебный орган. В таком случае основной должник будет должен еще и заемщику по субсидиарке.
3. В суде установят конкретный размер долга, который должен выплатить субсидиарный должник.

Последствия привлечения к субсидиарной ответственности

Если все-таки учредителя привлекли к субсидиарной ответственности и обязали оплатить долги за свою компанию, то с него в счет погашения обязательств заберут личные деньги и имущественные активы, в том числе купленные до прихода в компанию. В таком случае действуют общие правила несостоятельности граждан, когда у гражданина могут забрать предметы роскоши, машину, ценные бумаги.

Должнику должны оставить единственную недвижку, как и предметы для личных нужд и деньги на их покупку в рамках годового прожиточного минимума заемщика и его семьи.

Если имущество должника, которое может пойти в счет погашения долга, не найдено, банковские карты и счета заблокируют. Еще запретят покидать страну на время работы судебных приставов по исполнительному листу.

Также кредиторы могут подать заявление о личном банкротстве учредителя компании.

Как владельцам бизнеса защититься от субсидиарной ответственности

В ст. 10 Закона о банкротстве дается возможность избежать привлечения к субсидиарке, если учредитель докажет, что причиной несостоятельности его компании стали внешние или внутренние обстоятельства, на которые он не мог повлиять. Однако учредитель должен будет доказать свою невиновность в том случае, если:

• Совершил или одобрил заключение контрактов, которые привели к материальным убыткам кредитора;
• Будет доказано, что никаких сделок по выводу активов фирмы до банкротства не совершалось;
• Заключенные сделки в итоге были невыгодными, но до подписания контракта предполагалось получение прибыли;
• В компании не сдана отчетность по финансам или в ней представлена неверная информация;
• Требования кредиторов третьей очереди заявлены на больше, чем 50% от требований остальных кредиторов.

Верховный суд в своем постановлении Пленума ВС ОТ 21.12.2017 № 53 указал, что учредителя могут освободить от субсидиарной ответственности, если будет доказано, что об ухудшении финансового положения его известил директор компании. Также собственник предприятия может доказать, что:

• Активно привлекал инвестиции в предприятие на грани банкротства;
• Давал займы;
• Прекращал требовать погашения долга;
• Давал отсрочку зависимой компании по договорам купли-продажи, подряда, аренды;
• Тщательно следил за первичными документами по сделкам, например запрашивал оригиналы договоров и актов;
• Проявил должную осмотрительность при выборе контрагента – можно заказать отчет в специальных сервисах проверки, это будет доказательством для кредиторов.

Выводы

Учредителя могут заставить выплатить долги, которые у компании возникли в ходе ее деятельности, в течение трех лет после объявления предприятия банкротом. Однако проблема по субсидиарной ответственности останется и после истечения этого срока, даже если банкротство официально прекращено и фирму исключили из ЕГРЮЛ. Как правило, у кредитора есть еще 10 лет после обнаружения факта нарушения контролирующим лицом налогового законодательства. Кроме того, в ряде случаев законом разрешено привлекать к совместной выплате долга учредителей фирмы пожизненно, если подконтрольное юрлицо из-за его деятельности получило статус банкрота.

После нахождения средств на счетах КДЛ пристав взыщет долги с его личных счетов. Однако собственник бизнеса может откреститься от субсидиарного погашения задолженности, если докажет, что:

• Убытки у компании возникли ненамеренно;
• Действовал исключительно в интересах бизнеса, при этом соблюдая права кредиторов;
• Действовал исходя из принципов разумности, например тщательно проверил контрагента перед заключением сделки;
• Пытался снизить негативные результаты от заключенного контракта.

Привлекайте адвоката для оценки и минимизации рисков быть привлеченным к субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность при банкротстве: чем она страшна, на кого ее повесят и по каким основаниям

Кандидат экономических наук, доцент. Автор двух монографий, шести учебных пособий и нескольких десятков статей по вопросам бухгалтерского учета, финансового менеджмента и анализа. Лауреат премии губернатора в сфере науки, техники и инновационной деятельности за 2012 г. За плечами — опыт работы главбухом бюджетного учреждения и преподавателем государственного вуза.

Можно ли забрать личное имущество директора в погашение долгов компании? Можно, если привлечь его к субсидиарке. В статье рассказываем, что это за вид ответственности и кого, кроме руководителя, он касается.

В чем суть субсидиарной ответственности при банкротстве

Компания обанкротилась. Ее активов не хватило, чтобы закрыть все обязательства. Кредиторы, чьи долги остались непогашенными, считают, что во всем виноват директор предприятия-банкрота. Он довел бизнес до ручки, поэтому они не получили свои деньги. Кредиторы идут с этим в суд. Суд решает, что правда за ними, и обязывает директора рассчитываться по долгам за счет личного имущества.

В этом примере – суть субсидиарной ответственности. Если он вас не сильно напугал, то напустим побольше страха и расскажем про субсидиарку вот что:

• это пожизненная ответственность. Ее не получится списать через банкротство физлица. Если суд впаяет 300 млн руб. долгов по субсидиарке, то платить их придется, пока земля не станет пухом;
• это ответственность не только фактического гендира, но и номинального руководителя, прошлого начальника, главбуха, юриста и еще целой кучи народа, в том числе их супругов и детей. Это не преувеличение. Читайте дальше и узнаете реальные истории, когда такое случалось;
• эта ответственность может прилететь по долгам уже несуществующей компании, которую налоговики закрыли как недействующую. Причем прилететь тогда, когда вы и думать про тот бизнес забыли. Ведь максимальный срок привлечения к субсидиарке – 10 лет с момента, когда контролирующее лицо «накосячило».

Дальше мы еще вернемся к этим моментам. А пока давайте разбираться, где в нормативке записано про такие драконовские меры.

Где в нормативке про субсидиарную ответственность контролирующих лиц

В таблице 1 обобщили основные документы по субсидиарке и заодно подсветили их важные моменты.

Таблица 1. Субсидиарная ответственность лица: какой нормативкой регулируется

Где в нормативке

Лица, выступающие от имени компании, должны:

· действовать добросовестно и разумно в ее интересах (п. 3 ст. 53);

· возместить ей убытки, если причинили их своими недобросовестными или неразумными действиями (п. 1–3 ст. 53.1)

Закон о банкротстве

· Контролирующее лицо отвечает по долгам компании личным имуществом, если оно довело ее до неплатежеспособности (п. 1 ст. 61.11).

· Контролирующее лицо виновно в долгах бизнеса, если не будет доказано иное (п. 2 ст. 61.11).

· Перечень контролирующих лиц открыт (п. 2, 4 ст. 61.10).

· Заявление о привлечении к субсидиарке можно подать в течение 10 лет с момента, когда контролирующее лицо поступило недобросовестно или неразумно (п. 6 ст. 61.14).

· Размер субсидиарки равен непогашенной кредиторской задолженности компании (п. 11 ст. 61.11)

Письмо ФНС от 16.08.2017 № СА-4-18/16148@

· Чтобы привлечь к субсидиарке, нужно доказать, три момента: (1) статус контролирующего лица, (2) невозможность компании погасить кредиторку, (3) вину контролирующего лица в непогашенных долгах (п. 3.1).

· Неформальные личные отношения – это возможная причина для придания статуса контролирующего лица. Примеры таких отношений: гражданский брак, совместная служба в армии или учеба на одном курсе вуза (п. 2.2)

Постановление Пленума ВС от 21.12.2017 № 53

· Субсидиарка – это исключительный механизм для погашения кредиторской задолженности (п. 1).

· Главбухов, финдиров, родственников директора нельзя автоматом причислять к контролирующим лицам. Нужно доказать, что они извлекали выгоду из недобросовестного поведения руководителя (п. 3, 7).

· Номинальный руководитель тоже отвечает по долгам бизнеса (п. 6)

Сами видите, сколь широки нормы про контролирующих лиц. А еще как четко прослеживается презумпция виновности. Это когда ты можешь оказаться участником судебных разборок лишь потому, что был сокурсником некого «злодея». И придется тратить деньги, время, нервы, чтобы доказать свою непричастность к его делам.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

Если сказать по-свойски, то привлекают почти кого угодно. Если поглядеть в «букву» Закона о банкротстве, то это контролирующие лица из ст. 61.10. А если принять во внимание судебную практику, то это еще ряд лиц, которые в законе прямо не упоминаются.

Собрали всех «подозрительных» в таблице 2.

Таблица 2. На кого распространяется субсидиарная ответственность

Какая это группа

Кто это может быть

· руководитель управляющей компании;

· ликвидатор или член ликвидационной комиссии;

· член правления, дирекции или другого коллегиального органа управления;

· официальный или гражданский супруг;

Тот, кто по доверенности вправе совершать сделки

Владелец половины и более уставного капитала или голосующих акций

Существенно влияющие на решения в силу должности

· начальник юридического отдела

· внештатный сотрудник, например, бухгалтер или юрист;

· сослуживец по гражданской или военной службе

А вот три примера о том, как:

• к субсидиарке привлекли детей;
• на главбуха повесили кабальный долг;
• юристу вроде удалось отбиться, но лишь спустя пять лет.

Дети и дело № А04-7886/2016

Дети не являются контролирующими лицами, но их можно отнести к сопричинителям вреда, а значит, – привлечь к субсидиарке. Так решил Верховный суд, когда постановил: незаконно нажитое имущество, полученное в наследство, нужно направить на погашение кредиторки.

Наследниками в деле были жена и двое детей заместителя генерального директора ООО «Амурский продукт». К моменту судебных разборок он погиб в ДТП. А при жизни украл принятые ООО на хранение нефтепродукты на 183,7 млн руб.

Потом ООО обанкротилось, а собственник нефтепродуктов взыскал потери в том числе из наследственный массы вдовы и детей замгендира. Суд счел его контролирующим лицом, так как он при жизни:

• фактически руководил ООО;
• был мужем родной сестры номинального директора ООО;
• являлся директором и участником трех обществ, связанных с «Амурским продуктом».

Главбух и дело № А40-161770/2014

Цыбин В.А. восемь лет проработал главбухом в одном ООО. Руководитель общества заключал фиктивные договоры с однодневками, а главбуху приносил липовую первичку по ним, чтобы он ее провел. Это делалось для завышения налоговых расходов и уменьшения налога на прибыль.

Через год после увольнения Цыбина В.А. из той конторы налоговики провели там проверку и досчитали налоги на 120 млн руб. А еще через шесть лет обратились в суд, чтобы он признал Цыбина В.А. контролирующим лицом и повесил на него и бывшего директора субсидиарку в 97 млн руб.

Суд согласился с налоговиками и вот по каким причинам:

• бухгалтер знал, что первичка липовая, но все равно проводил по ней расходы;
• бухгалтер подписывал платежки на перевод денег однодневкам своей электронной подписью;
• бухгалтер якобы не сообщал об ухищрениях директора собственникам бизнеса.

В редакции журнала «Главбух» подсчитали, что на уплату долга по субсидиарке Цыбин В.А. потратит лет эдак 80.

Внештатный юрист и дело № А76-22330/2018

ИП Вотинова Т.Ю. оказывала юридические услуги потребительскому кооперативу «Уральская плодоовощная компания». Кооператив обанкротился. Один из кредиторов потребовал признать юриста Вотинову Т.Ю. контролирующим лицом и привлечь к субсидиарке. Вот какими были его доводы:

• внештатный юрист организовала и разработала фиктивный документооборот;
• она представляла в судах интересы группы лиц, контролирующих кооператив;
• вместе с заместителем директора юрист выводила деньги кооператива через договоры займа, подотчет и оплату фиктивных поставок.

Суммарная субсидиарка по иску составила 23,8 млн руб. На имущество Вотиновой Т.Ю. наложили арест. Но окружной арбитражный суд решил, что доказательства истца недостаточны, поэтому в иске отказал.

Примечательно, что дело все еще не закрыто. На момент написания этой статьи оно длится 4 года и 10 месяцев и по нему прошло 23 судебных заседания.

Эти примеры мы привели затем, чтобы показать: иногда можно быть почти что сбоку припеку, но субсидиарка все равно прилетит. А чтобы отбиться, придется положить годы своей жизни, и то не факт, что все выйдет.

Каковы основания для субсидиарной ответственности директора

Есть три причины, по которым директора могут привлечь к субсидиарке в процессе банкротства. Вот они с отсылками на статьи Закона о банкротстве:

• директор сделал что-то не то или не сделал, что надо, поэтому компания не может погасить кредиторку (ст. 61.11);
• директор не подал заявление о банкротстве компании или подал, но поздно (ст. 61.12);
• директор нарушил нормативку о банкротстве (ст. 61.13).

Чтобы не совершить две последние ошибки, почитайте нашу статью «Процедура банкротства юридического лица». В ней найдете рассказ про 10 этапов самобанкротства, в том числе основания и сроки подачи заявления и его шаблон:

Давайте расшифруем каждую из трех причин и узнаем, за что именно грозит субсидиарка.

Из-за директора компания не может погасить долги

О том, когда руководитель виноват в непогашенных долгах бизнеса, написано в:

• п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве;
• п. 16–26 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 21.12.2017 № 53.

Все оттуда обобщили в таблице 3.

Таблица 3. Когда в непогашенной кредиторке виноват директор

Что директор сделал не так

Что нужно пояснить

Заключил сделку, которая нанесла бизнесу существенный вред

Подозрительными окажутся сделки, которые:

· превышают 20–25% от балансовой стоимости активов;

· касаются имущества, без которого компания не может нормально работать;

· заключаются по цене в разы ниже или выше рыночной;

· ведут к утрате самых прибыльных направлений деятельности.

Если суд решит, что такие сделки повредили бизнесу и загнали его в долги, то обвинит в этом директора

Указал недостоверную информацию в ЕГРЮЛ или на Федресурсе

Неверная информация в ЕГРЮЛ или на Федресурсе – это помеха для банкротных процедур, в том числе для погашения кредиторки. Если окажется, что искаженные сведения внесены с подачи директора, то субсидиарки не миновать

Создал бизнес-схему, из-за которой компания стала убыточной

Вот пример такой схемы. Компания входит в группу. Продукция компании продается по ценам намного ниже рыночных другой организации из этой группы. В результате компания сидит в убытках, без денег, поэтому не платит по долгам

Спрятал или исказил бухгалтерские и корпоративные документы

Директор может спрятать, уничтожить или исказить документы, чтобы помешать арбитражному управляющему и кредиторам узнать:

· кто контролирует бизнес;

· какие активы есть у компании;

· какие подозрительные сделки совершались.

Если суд это установит, то накажет директора субсидиаркой

Мухлевал с налогами

Директор виноват, когда в его компании:

· неправильно составляют и не вовремя сдают декларации;

· неправильно считают и не платят налоги;

· применяется незаконная налоговая оптимизация.

Субсидиарная ответственность для директора наступит, если:

· компания задолжала кредиторам из третьей очереди больше 50% всех долгов. В эту очередь попадают налоги, сборы и страховые взносы;

· налоговики вскрыли махинации и досчитали столько налогов, пеней и штрафов, что компания не может их заплатить. А еще теперь нет денег на погашение долгов перед прочими кредиторами

Про последний пункт отметим особо: налоговая оптимизация – это не всегда серые схемы. Есть законные способы, например, такие, про которые мы рассказывали в статьях:

• 10 способов сокращения зарплатных налогов;
• Дробление бизнеса: законная оптимизация или налоговое преступление;
• Простое товарищество: что это и как с его помощью экономить на налогах;
• Налоговая оптимизация бизнеса через инвестиционное товарищество;
• Как сэкономить на налогах за счет айтишников;
• Давальческий договор как инструмент налогового планирования.

Директор не подал заявление о банкротстве или опоздал с ним

Руководитель обязан подать в суд заявление должника, если у компании появились признаки банкротства. Подробно об этом мы рассказали в статье «Процедура банкротства юридического лица». Поэтому в этом материале кратко напомним основное.

• когда долгов больше 300 тыс. руб., а оплата по ним просрочена на три месяца;
• в течение месяца с момента появления признаков банкротства;
• по правилам ст. 37, 38 Закона о банкротстве.

Если директор задерживает с заявлением или не подает его вовсе, тогда он скрывает несостоятельность компании от контрагентов. Поставщики, которые продолжат или начнут с ней работать из-за незнания о финансовых трудностях, могут не получить оплату вовремя.

Директор нарушил законодательство о банкротстве

Такое произойдет в двух случаях, когда руководитель:

• подал в суд заявление о банкротстве, хотя компания может рассчитаться по долгам;
• не оспорил необоснованные требования кредиторов.

Первая ситуация может завершиться не только субсидиаркой, но и уголовным преследованием. Так сурово, потому что фактически это способ получить от кого-то активы, а потом безосновательно списать долг за них через банкротство.

А вторая ситуация может указывать на фиктивные сделки. Если руководитель не оспаривает их, значит, он в сговоре с какими-то дельцами и извлекает выгоду из липовой кредиторки.

Каков размер субсидиарной ответственности

Размер субсидиарки зависит от того, по какой причине ее назначил суд:

• из-за того, что у компании нет средств на покрытие долгов;
• потому что директор просрочил с подачей заявления о банкротстве.

Причем ничто не мешает суду суммировать эти величины. Их расчет ведется по формулам.

Рисунок 1. Как посчитать размер субсидиарной ответственности

Заметьте, что в каждой формуле вычитаются долги, погашенные за счет конкурсной массы. А что делать, если имущество компании-банкрота пока не продано и потому не ясно, сколько составит конкурсная масса? В таком случае суд приостанавливает производство, а судья в резолютивной части определения пишет так:

Каков срок привлечения к субсидиарной ответственности

Про сроки привлечения к субсидиарной ответственности написано в п. 6 ст. 61.14 Закона о банкротстве. И они такие.

Таблица 4. Каковы сроки субсидиарной ответственности

С какого момента

Когда потенциальный заявитель узнал, что появились основания для субсидиарки

Когда суд признал должника банкротом или прекратил производство по банкротному делу

Когда контролирующее лицо нарушило закон

Как тут опять не вспомнить главбуха В.А. Цыбина? Субсидиарку на него повесили спустя семь лет после увольнения из компании, которая потом обанкротилась. В общем, цепкая рука государевых слуг может прихватить тогда, когда с темным бизнесом уже давно ничто не связывает.

К слову, давайте разберемся, кто именно может инициировать дело о субсидиарной ответственности.

Кто вправе подать заявление о субсидиарной ответственности

Тут все зависит от двух моментов:

• продолжаются ли банкротные процедуры;
• какое основание выбирает заявитель.

Для продолжающихся банкротных процедур нормативное обоснование есть в п. 1, 2 ст. 61.14 Закона о банкротстве. А для прекращенных – в п. 3, 4 ст. 61.14 Закона о банкротстве и в п. 28, 29, 31, 52 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53.

Собрали всех заявителей на одной схеме и вышло так.

Рисунок 2. Кто подает заявление о привлечении к субсидиарной ответственности

Суммы субсидиарной ответственности страшат своей величиной и пожизненностью. Круг лиц, на который ее может повесить, необычайно широк. А максимальный «срок давности» составляет аж 10 лет. Но важно понимать: есть эффективные способы снизить риск попадания в эту кабалу.

Чтобы оставить комментарий пожалуйста Авторизуйтесь

Что такое субсидиарная ответственность? Какую ответственность несут учредитель и директор по долгам компании?

Субсидиарная ответственность — это механизм, благодаря которому у кредитора появляется возможность обратить взыскание не только на имущество самого должника, но и на имущество третьих лиц. Ключевые моменты регулируются статьей 399 ГК РФ.

Сам термин происходит от латинского «subsidiarus» — вспомогательный, и предполагает, что помимо основного должника есть дополнительный, к которому можно предъявить свои требования, если вдруг основной платить не в состоянии.

При этом субсидиарная ответственность может появиться и в результате недобросовестного участия резервного должника в деятельности юридического лица, злоупотребления его должностными полномочиями.

Два вида субсидиарной ответственности: вытекающая из договора и внедоговорная

К первому случаю относится, например, договор поручительства, если в нем или в законе напрямую указана возможность привлечения поручителя к субсидиарной ответственности.

Второй случай может возникнуть при нанесении вреда несовершеннолетним ребенком 14-18 лет, у которого нет доходов или имущества. Тогда взыскание можно обратить на имущество или доходы его родителей с исключениями, установленными законом.

Также внедоговорная форма может возникать при банкротстве организаций. Юридические лица не всегда становятся банкротами «по случайности» или стечению негативных обстоятельств. Зачастую к банкротству приводят обязательные для исполнения распоряжения, которые отдаются руководителями, учредителями или топ-менеджерами (контролирующие организацию лица).

При этом, чтобы привлечь контролирующее лицо к ответственности, важно соблюдать сроки, установленные Законом о несостоятельности, в течение которых должно быть подано заявление:

• Три года с того момента, как кредитор узнал, что имеются основания для привлечения, но не позднее трех лет с момента признания должника банкротом или прекращения производства по соответствующему делу (возвращения иска) и не позднее десяти лет с момента совершения действий, являющихся основанием для привлечения.
• Три года с момента завершения конкурсного производства, если обстоятельства для привлечения стали известны заявителю только после его окончания, и не позднее десяти лет с момента совершения действий, являющихся основанием для привлечения. Указанное правило применяется, если в процессе рассмотрения банкротного дела не применялись аналогичные требования по тем же самым основаниям.

Некоторые суды приходят к мнению, что точный размер субсидиарных обязательств невозможно определить до того, как будет полностью реализовано имущество основного должника. В таком случае рассмотрение обособленного спора приостанавливается.

Отличие солидарности и субсидиарности

Субсидиарную ответственность не стоит путать с солидарной. В случае солидарности, ответственность должников перед кредитором признается равной: кредитору не нужно ничего ждать, он может предъявить требования к одному или сразу нескольким лицам.

При этом оба вида не взаимоисключают друг друга, то есть могут быть применены одновременно к одним и тем же лицам.