Дата публикации 31.07.2023
Конвенция МОТ № 132 позволяет работнику и работодателю договориться о моменте выплаты отпускных (п. 2 ст. 7 Конвенции). Работник написал заявление с просьбой выплатить ему отпускные не за три дня до отпуска, а позже (в день зарплаты). С учетом норм Конвенции МОТ является ли это нарушением?
Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала (ч. 9 ст. 136 ТК РФ). При этом исчислять срок следует в календарных днях (письма Роструда от 30.07.2014 № 1693-6-1, от 22.03.2012 № 428-6-1, от 21.12.2011 № 3707-6-1).
В соответствии с п. 2 ст. 7 Конвенции Международной Организации Труда № 132 (ратифицирована Федеральным законом от 01.07.2010 № 139-ФЗ и вступила в силу в РФ 06.09.2011) отпускные выплачиваются сотруднику до отпуска, если иное не предусмотрено соглашением сторон трудового договора. Таким образом, вопрос о моменте выплаты отпускных действительно может решаться в договорном порядке между работником и работодателем.
Напомним, что если в международном договоре РФ установлены правила, отличные от тех, что предусмотрены российским трудовым законодательством, то применяются правила международного договора (ст. 10 ТК РФ). Однако приоритет норм международного права действует только при условии, что они содержат более льготные положения для граждан, чем национальное законодательство (п. 8 ст. 19 Устава Международной организации труда, принятого в 1919 г.). Таким образом, если Конвенцией МОТ устанавливается более низкий уровень гарантий по сравнению с трудовым законодательством РФ, применяются положения ТК РФ.
В рассматриваемом случае ч. 9 ст. 136 ТК РФ предусматривает выплату отпускных не позднее чем за 3 дня до начала отпуска. В Конвенции МОТ не установлен точный срок выплаты отпускных, он может определяться по соглашению между работником и работодателем. Поскольку по нормам ТК РФ работник заранее обеспечивается денежными средствами, следует признать, что в ТК РФ условия выплаты отпускных более выгодные для работника, чем установленные Конвенцией МОТ. Поэтому работодатели обязаны применять порядок выплаты отпускных, установленный ТК РФ.
В связи с этим полагаем, что выплата отпускных позже срока, установленного ч. 9 ст. 136 ТК РФ (даже при наличии письменного заявления работника), будет нарушением трудового законодательства. Поэтому организацию могут привлечь к административной ответственности по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ за несвоевременную оплату отпуска. В качестве наказания работодателю грозит предупреждение либо штраф, который составит:
- от 10 000 до 20 000 руб. для должностных лиц;
- от 1 000 до 5 000 руб. для ИП;
- от 30 000 до 50 000 для организаций.
Кроме того, при задержке выплаты отпускных работодатель обязан выплатить их с процентами, рассчитанными в порядке, предусмотренном ст. 236 ТК РФ.
Отметим, что ТК РФ разрешает работодателю перечислить отпускные сотруднику как за три календарных дня до начала отпуска, так и ранее (письмо Роструда от 30.07.2014 № 1693-6-1). Таким образом, оплата отпускных в более ранние сроки возможна, а выплата менее чем за три дня или после отпуска будет нарушением.
Смотрите также
- Что делать, если сотрудник не хочет идти в отпуск?
- Начисление отпускных в программах 1С
- В каком периоде признаются расходы на выплату отпускных, если отпуск приходится на два отчетных периода?
Увольняетесь – узнайте о компенсации за неотгулянный отпуск
При увольнении работнику должна быть выплачена денежная компенсация за все дни неиспользованного отпуска (ч. 1 ст. 127 Трудового кодекса). Она полагается всем работникам независимо от оснований увольнения.
Вместо денежной компенсации работник может попросить работодателя предоставить ему неиспользованный отпуск с последующим увольнением. Днем увольнения будет считаться последний день отпуска (ч. 2 ст. 127 Трудового кодекса). Но такой возможности нет у работников, которых уволили за виновные действия.
При этом предоставление отпуска с последующим увольнением – это право работодателя, а не обязанность, поэтому он может и отказать работнику. Однако в таком случае он должен будет выплатить компенсацию за все дни неиспользованного отпуска.
Как определить размер компенсации?
Размер компенсации за неиспользованный отпуск работодатель рассчитывает, руководствуясь «Правилами об очередных и дополнительных отпусках» (утв. НКТ СССР 30 апреля 1930 г. № 169). Работник может самостоятельно проверить правильность расчета. Для этого нужно умножить количество дней неиспользованного отпуска на средний дневной заработок.
Как определить количество дней неиспользованного отпуска?
- Суммируем года, в которых работник отгулял не все отпускные дни. Это число умножаем на количество дней полагающегося отпуска за год. Из этой суммы вычитаем количество дней использованного отпуска.
- Если сотрудник проработал не больше 11 месяцев, количество дней полагающегося отпуска за год делим на 12 месяцев. Полученную сумму умножаем на количество месяцев работы в компании. Из полученного числа вычитаем количество дней использованного отпуска за этот период.
Какие выплаты включают в расчет среднего дневного заработка?
Учитываются выплаты, предусмотренные действующей в компании системой оплаты труда: зарплата, надбавки и доплаты, выплаты, связанные с условиями труда, премии, вознаграждения и др.
Как определить средний дневной заработок для расчета компенсации за неиспользованный отпуск?
Для подсчета среднего дневного заработка необходимо определить расчетный период.
Если сотрудник проработал в компании не меньше года, то расчетный период составляет 12 месяцев, предшествующих месяцу, в котором он увольняется. Если день увольнения – последний день месяца, то такой месяц должен быть включен в расчетный период.
Если сотрудник отработал в компании менее года, то все это время включается в расчетный период: с первого дня работы до последнего числа месяца, предшествующего месяцу увольнения.
Порядок расчета среднего дневного заработка зависит от того, полностью отработаны месяцы расчетного периода или нет.
- Расчетный период отработан полностью. Выплаты, включаемые в расчет среднего заработка за расчетный период, делим на 12. Полученную сумму делим на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).
- Один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью (например, работник находился в отпуске или на больничном).
Выплаты, включаемые в расчет среднего заработка за расчетный период, делим на сумму, полученную из расчета: 29,3 умножаем на количество полных отработанных месяцев, полученное число суммируем с количеством дней в не полностью отработанных месяцах.
Для определения количества дней в не полностью отработанном месяце 29,3 разделите на количество дней этого месяца и умножьте на количество дней, приходящихся на отработанное в месяце время.
«Сгорает» ли со временем неиспользованный отпуск?
Часто возникают споры о том, за какой период выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении работника.
Ранее некоторые работодатели и суды ошибочно считали, что оплачиваются только те отпускные дни, которые работник не использовал в последние 18 месяцев своей работы. Остальная часть неиспользованного отпуска якобы «сгорает».
В заблуждение вводило разное толкование п. 1 ст. 9 Конвенции № 132 «Об оплачиваемых отпусках». Согласно этой норме предельный срок предоставления неиспользованного отпуска составляет 18 месяцев. Работодатели трактовали эту норму в свою пользу: если за это время работник не пожелал воспользоваться правом на отпуск, в дальнейшем он лишается возможности использовать оставшиеся отпускные дни, а значит, и на денежную компенсацию за них при увольнении претендовать не может. Суды занимали разную позицию при разрешении подобных споров. В результате сложилась противоречивая судебная практика.
Ситуацию исправил Конституционный Суд. 25 октября 2018 г. он принял Постановление № 38-П. Согласно ему компания обязана оплатить все дни неиспользованного отпуска, сколько бы их ни накопилось.
Вместе с тем Суд отметил, что при рассмотрении спорных ситуаций должна учитываться добросовестность работника и работодателя. Также должны приниматься во внимание такие факты, как: наличие причины, которая не позволила работнику использовать отпуск своевременно; какое положение он занимает в компании и на какие обстоятельства может влиять; виновна ли компания, что работник не отдыхал, и др.
Главное, о чем нужно помнить работнику: намеренно копить отпуск для получения компенсации не стоит – такие действия могут быть восприняты как злоупотребление правом.
Сколько времени дается на обращение в суд за разрешением спора о выплате компенсации за неиспользованный отпуск?
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а в случае спора об увольнении – в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки (ч. 1 ст. 392 Трудового кодекса).
При этом, если работник не получил причитающиеся ему выплаты, в том числе при увольнении, он имеет право обратиться в суд в течение года со дня, когда эти суммы работодатель должен был выплатить (ч. 2 ст. 392 Трудового кодекса).
Таким образом, если работнику не выплатили компенсацию за неиспользованный отпуск или он не согласен с ее размером, то он может обратиться в суд в течение одного года.
Невыплата отпускных: куда обратиться и что делать
Что мне делать, если мне не выплатили отпускные за 3 дня до начала отпуска и куда мне обратиться в данной ситуации?
| Глеб , Москва
Ответы юристов (2)
- Лихачёв Василий
- Артемьев Ярослав
Лихачёв Василий Юрист,
Москва На сайте: 1603 дня
Ответов: 7923 Рейтинг: 9.64
В соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации, работодатель обязан выплатить отпускные за три дня до начала отпуска. В данной ситуации, необходимо обратиться к работодателю с требованием о выплате отпускных. Если работодатель отказывается выплатить отпускные, то следует обратиться в территориальный орган Российской инспекции труда для защиты своих прав и оспаривания незаконных действий работодателя.
#2835336 2024-03-04 10:51:04
Лихачёв Василий Юрист,
Москва На сайте: 1603 дня
Ответов: 7923 Рейтинг: 9.64
Для решения данного вопроса необходимо собрать следующие документы и доказательства:
- Копия трудового договора, где указаны условия труда и отпуска.
- Копия приказа об отпуске и его продлении, если таковые были.
- Копии табеля учета рабочего времени на период до и после отпуска, где указаны дни начала и конца отпуска, а также фактически отработанные дни.
- Заявление о выплате отпускных за неработающие дни от работодателя.
- Если работодатель не выплатил отпускные, необходимо написать заявление с просьбой о выплате отпускных за три дня до отпуска и сообщить о ситуации работодателю.
- Доказательства того, что работодатель отказывается выплатить отпускные (письма, заявления, документы), если таковые имеются.
После сбора всех необходимых документов, можно обратиться в инспекцию труда или суд с просьбой о защите своих прав, а также с требованием выплаты отпускных за неработающие дни.
#2937484 2024-03-04 10:51:04
Лихачёв Василий Юрист,
Москва На сайте: 1603 дня
Ответов: 7923 Рейтинг: 9.64
Для решения данной ситуации необходимо обратиться в отдел кадров своей компании с требованием выплаты не полученной части отпускных. Если компания отказывается выплачивать необходимую сумму, следует обратиться к суду за защитой своих прав. Для этого потребуются документы, подтверждающие факт неисполнения обязательств работодателем (например, приказ о назначении отпуска, расчетный лист по заработной плате, приказ о выплате отпускных и т.д.). Также необходимо предоставить документы, подтверждающие факт обращения к работодателю с требованием выплаты не полученной части отпускных (например, копию письма или заявления).
#2941593 2024-03-04 10:51:04
Лихачёв Василий Юрист,
Москва На сайте: 1603 дня
Ответов: 7923 Рейтинг: 9.64
Статья 136 Трудового кодекса Российской Федерации «Время и порядок выплаты работникам основных расчетных документов», статья 139 Трудового кодекса Российской Федерации «Выплата при увольнении» и статья 140 Трудового кодекса Российской Федерации «Виды компенсаций, выплачиваемые при увольнении работающим».
#3038603 2024-03-04 10:51:04
Лихачёв Василий Юрист,
Москва На сайте: 1603 дня
Ответов: 7923 Рейтинг: 9.64
Статьи, которые могут быть применимы в данном случае зависят от конкретных обстоятельств, таких как вид трудового договора, дата начала отпуска, наличие и характер уведомлений и др. Однако, возможно, что применимыми могут быть следующие статьи: статья 125 Трудового кодекса РФ, статья 136 Трудового кодекса РФ, статья 118 Трудового кодекса РФ. При возникновении споров необходимо обращаться к специалистам в области трудового права или юристам, чтобы получить конкретный ответ и правовую помощь.
Отпускные не выплачивают вовремя
Ответы юристов на вопросы, связанные с несвоевременной выплатой отпускных. Сроки выплаты отпускных и ответственность работодателя за их нарушение
В соответствии со ст.136 Трудового кодекса РФ оплата отпуска должна производиться не позднее, чем за 3 дня до его начала. Таким образом, если отпускные не выплачиваются или выплачиваются с опозданием, это является нарушением закона и влечет для работодателя наступление ответственности.
В первую очередь статья 236 ТК РФ предусматривает для недобросовестного руководителя меры материального характера. Так, работник, которому вовремя не выплатили отпускные вправе потребовать компенсации в размере не менее 1/300 ключевой ставки Банка России за каждый день просрочки. Ставка ЦБ РФ составляет 10,5% годовых.
Кроме того, невыплата или несвоевременная выплата отпускных грозит работодателю административным штрафом, который согласно ст.5.27 КоАП РФ составляет от 1 000 до 5 000 рублей для должностных лиц и ИП и от 30 000 до 50 000 рублей для организаций.
В отдельных случаях речь может пойти и об уголовной ответственности руководителя – при условии, что отпускные не выплачены полностью в течение 2 месяцев или частично, но свыше 3 месяцев. Статья 145.1 УК РФ предусматривает за это наказание от штрафа в размере до 120 000 рублей до 3 лет лишения свободы.
Проконсультироваться с юристом о том, как поступить, если отпускные не выплачивают вовремя, можно на специализированном портале ПРАВОВЕД.RU. Консультации и практическая помощь доступны как в онлайн-режиме, так и по телефону.
Последние вопросы по теме «отпускные не выплачивают вовремя»
Защита прав работников
Здравствуйте! Наткнулся на статью вашу: «Отпускные не выплачивают вовремя Ответы юристов на вопросы, связанные с несвоевременной выплатой отпускных. Сроки выплаты отпускных и ответственность работодателя за их нарушение В соответствии со ст.136 Трудового кодекса РФ оплата отпуска должна производиться не позднее, чем за 3 дня до его начала. Таким образом, если отпускные не выплачиваются или выплачиваются с опозданием, это является нарушением закона и влечет для работодателя наступление ответственности. В первую очередь статья 236 ТК РФ предусматривает для недобросовестного руководителя меры материального характера. Так, работник, которому вовремя не выплатили отпускные вправе потребовать компенсации в размере не менее 1/300 ключевой ставки Банка России за каждый день просрочки. Ставка ЦБ РФ составляет 10,5% годовых. Кроме того, невыплата или несвоевременная выплата отпускных грозит работодателю административным штрафом, который согласно ст.5.27 КоАП РФ составляет от 1 000 до 5 000 рублей для должностных лиц и ИП и от 30 000 до 50 000 рублей для организаций. В отдельных случаях речь может пойти и об уголовной ответственности руководителя – при условии, что отпускные не выплачены полностью в течение 2 месяцев или частично, но свыше 3 месяцев. Статья 145.1 УК РФ предусматривает за это наказание от штрафа в размере до 120 000 рублей до 3 лет лишения свободы. Проконсультироваться с юристом о том, как поступить, если отпускные не выплачивают вовремя, можно на специализированном портале ПРАВОВЕД.RU. Консультации и практическая помощь доступны как в онлайн-режиме, так и по телефону. Подробнее на Правовед.ru: https://pravoved.ru/themes/отпускные-не-выплачивают-вовремя/» У меня ситуация такова, что мне работодатель проставил отпуск, я отправил заявление и ушел в него. Спустя несколько дней выясняется, что отпускные не пришли и в итоге мне на электронную почту ответным письмом на заявление ответили, что оно не принято. Но я этого письма не получили. По каким-то причинам, не зависящим от меня, письмо с отказом от работодателя не пришло. Теперь работодатель говорит мол ты не верно подписал — твои проблемы, бери за свой счет. Законно ли это? Ведь если я не получили информирования с отказом, то в чем моя вина?
Показать полностью
13 апреля 2020, 09:13 , вопрос №2741759, Илья, г. Москва
Защита прав работников
здравствуйте, я работаю санитаркой в медицинском учереждении с 13февраля 2017 года 05 декабря2017 года я ушла в декретный отпуск деньги мне выплатили только по больничному за 140 дней, а отпускные за десять отработанных месяцев выплачивать не хотят ссылаясь на то что ребенку нет полтора года,я ранее в отпуск не ходила и заявлений на компенсацию не писала.
Компенсация за просрочку выплаты отпускных в 2021 году
Если работодатель нарушил срок выплаты отпускных отбывающему в отпуск сотруднику, последний имеет право на дополнительную выплату в качестве компенсации за несвоевременность получения отпускных. В материале рассказываем о порядке расчета и выплаты компенсации за нарушение срока выплаты отпускных.
Когда надо выплачивать отпускные — в какие сроки?
Обязанность работодателя произвести выплату отпускных в срок не позднее 3 дней до начала времени отдыха закреплена в ст. 136 ТК РФ. Речь идет о календарных днях с включенными выходными, нерабочими и праздниками.
В трехдневный срок лучше не включать день фактической выплаты отпускных, если вы не готовы отстаивать свое мнение в суде. Да и позиции судей в этом вопросе расходятся.
Как рассчитать компенсацию
- размера не выплаченных вовремя средств;
- количества дней опоздания с выплатой;
- действующей ключевой ставки ЦБ РФ.
Расчет произведите по формуле:
- О — величина причитающихся отпускных;
- КС — ключевая ставка ЦБ РФ, ее величину можно найти на официальном сайте Центробанка России;
- Д — количество дней просрочки выплаты.
Причем в расчет берется сумма отпускных работника «на руки», то есть после удержания подоходного налога. А расчет дней просрочки ведется со дня, следующего за днем окончания срока выплаты по законодательству, по день фактического перечисления (выдачи из кассы) включительно.
Пример
Юрисконсульт ООО «Вспышка» Лопухов Л. В. уходит в отпуск с 24 мая 2021 года на 14 дней. Отпускные к начислению составили 50 000 рублей. Фактически выплата на картсчет Лопухова Л. В. прошла 24 мая.
Бухгалтер ООО «Вспышка» должна была перечислить отпускные в размере 43 500 рублей (50 000 рублей — 13% * 50 000 рублей) 20 мая. Таким образом, выплата задержана на 4 дня (21, 22, 23, 24 мая). С 26 апреля 2021 ключевая ставка установлена на уровне 5%.
Компенсация = 43 500 руб. * 5%/150 * 4 дня = 58 рублей.
Зачастую работодатель идет навстречу работнику, когда тот экстренно просит предоставить отпуск, при этом обе стороны понимают, что правило выплаты отпускных за 3 дня до начала отдыха соблюдено не будет. Например, сотрудник в понедельник 24 мая 2021 пишет заявление на отпуск со вторника 25 мая.
Такая ситуация не освобождает работодателя от обязанности выплатить компенсацию помимо самих отпускных. Но расчет дней задержки будет начинаться со дня предоставления работником заявления. То есть, если выплата пройдет 25 мая, то задержка составит 1 день.
Работодатель вправе выплачивать компенсацию в большем размере. Разработанный в компании порядок расчета компенсации за нарушение сроков выплаты отпускных (зарплаты, расчетов при увольнении и т. д.) отражается в коллдоговоре, трудовом договоре и иных внутренних документах работодателя.
Порядок выплаты компенсации
Причинами несвоевременной выплаты отпускных могут быть:
- умышленная задержка;
- отсутствие средств у компании;
- если работник поздно написал заявление на внеплановый отпуск;
- технический сбой;
- изменение в режиме работы банка (если ведется зарплатный проект) и т. д.
Неважно, по чьей вине произошла задержка: работодатель обязан ее компенсировать. Если работодатель отказывается от выплаты компенсации, сотрудник вправе обратиться в суд.
Чтобы выплатить сотруднику компенсацию за невовремя выплаченные отпускные, никаких заявлений не требуется. Как правило сумма компенсации незначительна, поэтому добровольная выплата подтвердит добросовестность работодателя и должностного лица.
Налогообложение компенсации за задержку отпускных
Нужно ли удерживать НДФЛ с компенсации за задержку выплаты отпускных? Нет, не нужно. Компенсационные выплаты не подлежат обложению подоходным налогом (п. 3 ст. 217 НК РФ, Письмо ФНС от 04.06.2013 № ЕД-4-3/10209, Письмо Минфина от 23.01.2013 № 03-04-05/4-54.
А вот страховые взносы на компенсацию просрочки выплаты отпускных работодатель начислить обязан, так как объектом обложения страхвзносами являются все выплаты в пользу работников. (письма Минфина от 06.03.2019 № 03-15-05/14477, от 24.09.2018 № 03-15-05/68049.
А Письмо Минфина от 31.10.2011 № 03-03-06/2/164 поясняет, что для целей налога на прибыль компенсацию за несвоевременно выплаченные отпускные учитывать в расходах нельзя, так она не отвечает условиям, установленным ст. 255 НК РФ и, соответственно, не может быть отнесена к расходам на оплату труда.
Подводим итоги
- Компенсация за задержку выплаты отпускных рассчитывается как несвоевременно выплаченная сумма, умноженная на 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день просрочки.
- Отсчет дней необходимо вести с даты, следующей за крайним днем выплаты отпускных в соответствии с ТК РФ.
- Подоходным налогом компенсация за задержку выплаты не облагается, но на нее начисляют страховые взносы.
- В состав расходов по налогу на прибыль компенсационную выплату за задержку включать неправомерно.